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請注意建設工程施工合同通用條款的第31.2條

电竞背景 www.trjzo.icu 日期:2013-08-08

文/江航標律師

 

目前在建設工程施工領域,使用頻率最高的是建設部聯合國家工商行政管理局制定的《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201),示范文本主要由協議書、通用條款、專用條款和附件組成,合同雙方當事人對協議書和專用條款都是比較重視,卻往往忽視了示范文本的通用條款。但在實踐工程中,但正是這些常被人忽視的通用條款,卻很容易在工程的最終結算中引發爭議,甚至造成建筑施工企業的巨大損失。其中第31.2條,就是一個典型。

 

一、第31.2條和法律規定

 

示范文本第二部分通用條款的第31.2條約定:“承包人在雙方確定變更后14天內不向工程師提出變更工程價款報告時,視為該項變更不涉及合同價款的變更”。

《民通意見》第66條規定:“一方當事人向對方當事人提出民事權利的要求,對方未用語言或者文字明確表示意見,但其行為表明已接受的,可以認定為默示。不作為的默示只有在法律規定或者當事人雙方有約定的情況下,才可視為意思表示。”

根據上述合同約定和法律規定,在建設工程施工過程當中,當施工過程當中發生的變更,已經得到合同雙方的確認后,承包人應當及時向發包人提交變更價款報告,否則即使變更使得價款增加,承包人也不得就增加的價款向發包人主張權利,其中的價差損失只能由承包人自己承擔。

 

二、實踐中的問題

 

在示范文本訂立時,不管是發包人,還是承包人,雙方在專用條款中,對工期、合同價款、違約責任等,約定的都十分詳細,但往往容易忽視了通用條款的第31.2條。

法律風險意識不強,固然是造成合同隱患的一個重要原因。但不容忽視的是,在目前的建筑市場,相對于發包人,承包人處于劣勢,已經是一個不爭的事實,承包人的項目經理無法在同一個的平臺與發包人的工程師對話。同時,為了避免個人責任,工程師也往往拒絕確認具體的工程價款,尤其是變更后增加的工程價款。因此,要想在工程竣工結算前,輕松解決隱患,確實有不小的難度。但是,如果雙方僅僅對變更的事實進行確認,而后就都置之不理,則最后遭受損害的往往是建筑施工企業。

 

三、解決方案

 

1、通過訂立合同進行事先約定

示范文本通用條款第1.2條款約定:“專用條款:是發包人與承包人根據法律、行政法規規定,結合具體工程實際,經協商達成一致意見的條款,是對通用條款的具體化、補充或修改。”

因此,發包人和承包人可以在示范文本專用條款中,約定排除適用通用條款的第31.2條,廢除該條就意味著,工程變更后的價款變化,可以在竣工結算時一并提出。這樣就減輕了項目經理在合同履行過程當中,與發包人工程師溝通的難度,同時也防止了不公平結果的出現。

 

2、通過會議紀要事中約定

《合同法》第二條規定:“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。”

示范文本第六條組成合同的文件中也表述:“雙方有關工程的洽商、變更等書面協議或文件視為本合同的組成部分。”

因此,有發包人和承包人的現場代表——工程師和項目經理簽字的會議紀要,應該被認定為關于建設工程施工過程當中的一種合同。只要會議紀要沒有對《建設工程施工合同》的實質性條款作出修改,該會議紀要是應當具備法律效力的。

鑒于在實踐當中,讓工程師嚴格按照示范文本通用條款的約定,及時確認項目經理提交的工程變更價款,確有難度,則項目經理和工程師就可以通過會議紀要的方式,將該矛盾化解?;嵋榧鴕暮誦囊饉伎梢員硎鑫?,“雙方對該部分的變更事實已經確認,涉及具體變更價款的確定,到竣工結算時,承包人可以憑借工作聯系單或簽證單等書面材料,依照合同約定和法律規定一并結算。”當然,雙方可以這樣直白的表達,也可以通過問答的方式,委婉表述。

 

3、結算時對變更的部分應當如何計價

不論是通過訂立合同進行事先約定,還是通過會議紀要事中約定,這些都只是為了防止承包人喪失主張增加價款的權利,而將問題暫時擱置。那到工程竣工結算時,對變更部分的價款該如何確定呢?

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》給出了明確的答案,第十六條規定:

“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的,按照約定結算工程價款。
因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化,當事人對該部分工程價款不能協商一致的,可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標準結算工程價款。”

作者簡介:江航標,籍貫安徽安慶,畢業于首都師范大學政法學院法律系,學士學位,熟練運用書面英文,且口語流利;現為上海市協力律師事務所蘇州分所高級合伙人律師,系總所指派的三名骨干律師之一;有著豐富的法律理論與實踐經驗,并擔任多家內資、外資企業常年法律顧問。

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